知识产权的资本运营及风险防范

发布时间:2012-09-28 08:56

 

知识产权资本化是知识经济发展的必然趋势,是法律和经济发展到一定阶段的必然产物。由于知识产权的无形性,其进入资本投资、运营的行为比有形资产更具复杂性,因此知识产权在资本运营中就需要采取科学严密、谨慎安全的防范措施。

       一、知识产权资本运营的涵义与特征

      根据民法理论,知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称,包括发明、专利、商标、外观设计等方面组成的工业产权和以文学、音乐、戏剧、绘画、雕塑、摄影、电影等形式表现的著作权。知识产权的资本化则是指将知识产权直接转化为资本,或者与有形资产结合实现其价值和使用价值的过程,即将知识产权作为资本注入法律主体,以追求最大利润或最大增值为目的,把法律主体所拥有的知识产权视同可以经营的价值资本,通过流通、收购、兼并、重组、参股、控股、交易、转让、租赁等优化配置手段,实现资本的保值增值。现有数据表明,“标准普尔500指数中,企业的专利、商标及其它无形资产,从1975年占整个市场价值的16.8%,爆炸式地增长到了2005年的79.7%”1,知识产权和有形资产一样具有价值和使用价值,它是现代社会经济制度下通过法律手段形成的能带来预期收益的一种权利。

       知识产权资本运营的特征主要体现为:

      1、知识产权资本运营的实质是求利性。权利人以知识产权为资产进行配置,既可促使资本的增值,还可通过占有、使用、收益、处分将知识产权的价值再次转化,创造出新的知识产权资本,呈螺旋式扩大;

      2、知识产权资本运营的前提是垄断性。从知识产权“二性说”2来看,知识产权为权利主体专有,权利人以外的任何人,在未经权利人同意或者法律特别规定下,均不能享有或使用,这就决定了知识产权资本具有高度竞争力,它有利于权利主体在资本运营中实现高回报。

     3、知识产权资本运营的行为具有要式性。知识产权资本的取得、转让、使用、流通一般需要履行严格的法律手续,这就要求知识产权在资本运营中必须遵循法律程序,否则随时都可能失去有效的法律保护。

     4、知识产权资本化运营的过程具有持续的创新性。通过知识产权的资本运营,新的研发不断进行,新的知识产品不断进入市场,其不仅带动技术的创新,更使知识产权无形资产能依托有形资产的载体,实现知识产权资本价值的增长。

     二、知识产权资本运营的方式与选择

      知识产权的资本运营是知识资本运作的重要组成,是智力成果交易的重要手段,它经历了多种发展模式3。从目前的资本运营模式上看,主要包括知识产权商品交易、知识产权资本投资、知识产权资本交易、知识产权资本担保四种。

      ㈠知识产权商品交易

     知识产权商品交易是最早的运营模式,是指将知识产权作为商品在市场上进行交易。譬如,A公司拟通过网络推广产品,但由于缺乏计算机及网络技术人才,A公司遂委托某网络科技公司代为制作网站,双方达成技术服务合同,由网络科技公司凭借专业技术提供网络、设计服务,网络科技公司对网站的设计享有著作权,而网站的所有权则归属A公司。此类交易通过技术所有者一方的参与,使知识产权转化为资本财富,为知识产权资本的早期运营模式。

      ㈡知识产权资本投资

     知识产权资本投资是当前普遍的作法,它通过与有形资产的投资方结合,充分发挥无形资产与有形资产出资方的优势。根据《公司法》的规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。基于知识产权资本存有的利益性,知识产权可通过货币估价入股,使无形资产以有形资产的形式确认了价值的存在。2009年12月,厦门振威安全技术发展有限公司以其享有的商标权及多项专利技术出资,与全球领先的电力和自动化技术集团ABB正式合作,成立厦门ABB振威电器设备有限公司,现ABB振威在全国已设有12大客户服务中心和50个销售服务机构,拥有覆盖全国的强大营销和高技能服务团队,实为知识产权资本运营的理想模式。

      ㈢知识产权资本交易

     知识产权资本交易是近两年来出现的新型模式,它将科技与金融结合,将知识产权以证券化、资本化的形式进行交易。

    1、广义的知识产权资本交易,主要包括许可、转让、质押等法律形式。其中,许可使用是专利及商标资本中最常见的,它主要强调在在约定期间,按照约定方式使用知识产权的全部或者部分权利,并支付相应报酬的行为,包括独占性许可、排他它许可、普通许可。转让则是知识产权资本发生所有权的移转,包括部分转让、全部转让等形式。质押则为将知识产权作为债权的一种担保的方式来设定。

     1999年11月19日,厦门黄河贸易有限公司与厦门大洋工艺品有限公司签订了《专利技术合作及专利技术实施许可合同》,黄河公司许可大洋公司实施其享有的“黄河”牌石材切压成型机专利技术。1999年11月25日,黄河公司又与泉州市丰泽区北峰液压机械厂签订《委托加工合同》,委托其生产“黄河”牌石板材压制成型机,并于1999年12月23日与厦门阳兴兴业输送机有限公司签订《产品制造协议书》,订制重型悬挂输送机。然而,当挂物输送线运抵大洋公司的生产基地安装时,大洋公司予以阻拦,阳兴公司只好将输送线运回,为此黄河公司不得不通知丰泽北峰厂暂停生产机器。大洋公司与黄河公司签订的《专利技术合作及专利技术实施许可合同》停止履行。2000年1月21日,黄河公司致函大洋公司,认为其已经按合同约定履行了相关义务,要求大洋公司支付定金50万元。大洋公司则提出对方的产品没有专利权保障,且由于价格远高于产品市价,无法实现合同目的,要求黄河公司提出解决方案。经协商无果,大洋公司诉至福建省高院,请求判决解除合同。2004年经最高人民法院审理,以驳回大洋公司的诉求结束了双方长达5年的争执。

      此案的当事双方以有形货币确定无形知识产权的使用价值,将知识产权许可使用的讼争转化为有形资本价值的讼争,可谓知识产权资本交易中最普遍的案例之一。

    2、狭义的知识产权资本交易,主要体现为将购买知识产权所需资金分成若干份额,通过证券、基金、债券等类似的资本化运作模式为知识产权项目进行融资。2011年6月11日,国内首家知识产权交易所——天津滨海国际知识产权交易所正式揭牌,知交所不同于以往传统交易平台仅简单充当中间人角色的运作模式,它通过采取份额化交易的模式,采用类似基金交易的方式,将购买知识产权所需资金分成若干份额,从而吸引海内外各类资金共同投资知识产权转化和再次开发。这是知识产权资本运营的创新,既为高新技术的融资和开发提供了强大的经济支持,也为科技成果向金融资本的转化提供了平台,成为集法律、科技、金融为一身的复杂运营模式。

      ㈣知识产权资本担保

      知识产权资本担保主要体现为权利质押,本质上属于知识产权资本交易的一种。根据《物权法》、《担保法》的相关规定,它是指权利人以合法拥有的专利权、注册商标专用权、著作权等知识产权中的财产权为质押标的物出质,经评估作价后向融资机构获取资金,并按期偿还资金本息的一种融资行为。到目前为止,全国已有近20个地区开展知识产权质押融资试点、投融资服务试点及创建国家知识产权投融资综合试验区等不同层次的试点工作。2010年,试点地区知识产权质押贷款余额愈30亿元,扶持中小企业近400家,知识产权质押合同登记连续五年保持高速增长,质押金额年均增长近70%。从经济学的角度来看,如果一项知识产权是法律主体所需要的,但在没有一定的经济条件去实施的时候,可以借助知识产权资本融资,将知识产权作为担保质押获得银行贷款,充分发挥知识产权资本运营的优势。

      三、知识产权资本运营存在的法律风险及防范

      知识产权的资本化运营是一项集知识、技术、经济、金融、法律为一体的系统工程,在此过程中,无论从知识产权资本本身,还是从无形资产向有形资产的价值转化过程来看,都可能存在潜在风险,因此如何从法律上进行规制,将风险限制在尽可能小的范围内已成为知识产权资本运营中亟待解决的问题。以下结合知识产权资本运营中的确权、评估、变现三大环节进行阐述:

       ㈠知识产权资本确权中的风险防范

      所谓确权,既包括确定知识产权的存在与归属,也包括确定知识产权的类别、地域及期限,它是知识产权资本运营的基础,而确定知识产权的归属则是知识产权资本确权的关键。

      2009年5月,厦门A大型电器购物中心与东莞B电器公司订立供货合同,约定由B公司向A购物中心提供××品牌灶具,B公司应为××品牌的合法使用权人。合同签订后,B公司遂委托顺德C灶具厂加工生产,并由C灶具厂负责产品的质检工作。2011年2月,A购物中心接到客户投诉反映该灶具存在质量问题,A购物中心随即调查发现××品牌的注册权人为D公司,生产方C灶具厂使用××品牌并未得到D公司的授权。

      本案存在着两个法律关系:其一、××品牌商标的许可使用关系;其二、C灶具厂的定牌加工关系。归结起来,核心争议就在于××品牌商标的确权问题。B公司虽为××品牌的合法使用权人,但该使用权的取得是基于D公司的商标许可;C灶具厂受B公司的委托进行定牌加工,B公司并无权再次将××品牌许可第三人使用。因此,在知识产权资本未进行确权的情况下即进入运营,无论是投资、交易或是担保,都可能因为知识产权资本的权利归属发生一系列纠纷,因此确权实为知识产权资本运营的前提要件,它直接影响到后续评估的科学性及变现的可行性。

     ㈡知识产权资本评估中的风险防范

     所谓评估,是指用合适的技术程序和行为规范,对知识产权资本的货币价值进行的界定,它是知识产权价值转化运营的重要环节。知识产权资本的评估,应当遵循真实性、科学性及可行性原则。根据2008年11月28日中国资产评估协会发布的行业规定《资产评估准则——无形资产》,“注册资产评估师执行无形资产评估业务,应当根据评估目的、评估对象、价值类型、数据收集情况等相关条件,分析收益法、市场法和成本法三种资产评估基本方法的适用性,恰当选择一种或者多种资产评估方法。”然而,在知识产权资本投资及担保中,常常出现的是因评估过程的疏忽导致运营的纠纷。

       2008年5月,厦门A贸易公司与台资企业B公司合资设立C有限公司,合资协议约定双方分别以各自享有的合法商标X和Y独占许可对方在中国境内使用。但A公司的X商标在国内并无知名度,B公司的Y商标则在中国各地区享有广泛的知名度,当事双方由于未采取以知识产权估价出资的方式合作,因此当时并未进行资产评估。2011年12月,B公司股权转让后,由甲某实际控制了B公司,为此B公司提出原合资协议中关于商标许可使用的权利不对等,要求对原合同进行变更。

       本案争议的焦点就在于许可使用的商标价值问题,由于未进行资产评估,双方在确立知识产权资本的价值时就可能发生冲突,因此科学地对知识产权进行评估对知识产权的资本运营至关重要,特别在投资、交易、担保领域更应当通过评估以有形资产确定无形资产的价值,从而促进知识产权的合理流动和优化配置,既维护知识产权所有权人的合法权益,也充分保障知识产权的保值增值。

      ㈢知识产权资本变现中的风险防范

      所谓变现,是指知识产权的交易或转让,它属于知识产权资本运营中的具体法律行为。根据知识产权资本要式性的特征,无论在知识产权资本投资、交易或担保的过程中,均需履行相应的法律程序。

        在实务操作中,由于知识产权资本的特殊性、复杂性,当事主体往往忽视了必要的法律程序,从而导致变现行为失去有效保护。譬如,在商标许可使用过程中,由于许可备案程序的缺失导致使用过程的纠纷;譬如,在知识产权权利质押中,质押登记行为的疏漏可能使担保权无法最终实现;譬如,在专利技术许可使用中,由于对被许可方监督管理的疏忽,往往出现被许可方在未取得权利人同意的情形下再次许可第三方使用等行为。因此在知识产权的资本运营中,严格履行相应的要式行为,是价值转化中不可或缺的步骤。

        总体而言,在何种情况下采用何种方式实现知识产权的价值,都需要借助相关的法学理论进行分析,对知识产权的价值及性质要有明确的判断,这就要求知识产权资本的运营应当从其法律性质、技术状况及法律主体自身的条件进行衡量,并结合选择不同的运营方式引入风险防范的思想理念,从法律及法律之外的高度关注知识产权本身的特质,对知识产权的资本运营采取适当取舍和投入。

       注释:

1、Russell L. Parr(罗素.帕尔),Gordon V. Smith(戈登.史密斯):《知识产权价值评估、开发与侵权赔偿》,电子工业出版社2012年3月版,第3页。

2、李顺德:《应该重视无形资产评估》,《电子知识产权》,1995年第5期,第1-6页。

3、萧延高:《企业知识产权能力与竞争优势》,知识产权出版社,2011年9月版,第58页。

       参考书目:

1、Steven D. Anderman(史蒂文.D.安德曼):《知识产权与竞争策略》,电子工业出版社,2012年3月版。

2、萧延高:《企业知识产权能力与竞争优势》,知识产权出版社,2011年9月版。

3、Russell L. Parr(罗素.帕尔),Gordon V. Smith(戈登.史密斯):《知识产权价值评估、开发与侵权赔偿》,电子工业出版社2012年3月版。

4、李顺德:《应该重视无形资产评估》,《电子知识产权》,1995年第5期。

5、刘春霖:《知识产权出资主体适格研究》,http://wenku.baidu.com/view/7fa9db661ed9ad51f01df2a5.html

6、王琳:《自主知识产权资本化运作的若干法律与政策问题研究》,http://www.doc88.com/p-031414800900.html 

 

 

 

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